离婚时如何分割公司股权-上海离婚律师

【问题列表】

1、 婚前一方所有的股权在婚后增值部分能否作为夫妻共同财产进行分割？

2、 离婚时，夫妻共有股权能否进行分割？

钟涛律师按：在对夫妻共同财产中股权的分割既要考虑公司法的相关规定，又要考虑婚姻法的基本原则。分割夫妻共有的股权时，在充分考虑法人的财产权、经营权以及其他股东的合法权益的前提下，根据法律规定科学合理地处理共同财产分割问题。在婚姻家庭领域，由于夫妻共同财产制的限制，婚前财产在婚后的孳息或增值应归属于夫妻双方。

一、 婚前一方所有的股权在婚后增值部分能否作为夫妻共同财产进行分割？

 目前，对于夫妻一方所有的股权在婚后增值部分是否作为夫妻共同财产存在2中不同的意见：

1、 一种是认为股权的增值与孳息一样为法律意义上的从物。根据物权法理论，从物的权利随主物，主物是婚前财产，股权增值也应认定为婚前财产。

2、 二种观点认为，股权增值属于婚后投资收益，婚姻法属于特殊法，应按照婚姻法规定处理。

钟涛律师认为：夫妻共同财产主要是基于夫妻特殊身份而形成的， 并不要求双方付出同等的劳动、智力才能共同所有，只要是在婚姻关系存续期间取得的财产，不论是谁取得，只要没有特别财产约定，都属于夫妻共同财产。

虽然在一般民法意义上，孽息或原物增值归原物所有人，但在婚姻家庭领域，由于夫妻共同财产制的限制，婚前财产在婚后的孳息或增值应归属于夫妻双方。因而一方婚前股权在婚后所得的红利应当属于夫妻共同财产，除了红利之外，继续留在公司的剩余利润转化为企业经营资本和公司财产积累的婚后增值部分也应属于夫妻共同财产。

【案例分析】

1、 2003年8月13日，男方与女方登记结婚；某某某公司享于2003年1月成立（结婚前），注册资金50万元，其中女方享有60%的股权。

2、 男方起诉要求分得女方在婚后从案外人某某某公司取得的利润的一半计559,308元及30%的股权折价款计158,958.86元。原审中，上海 会计事务所对某某某进行了审计，结论为：某某某2003年8月31日所有者权益为485,637.60元，2008年4月30日所有者权益为1,015,500.48元（其中实收资本500,000元、盈余公积492,668.84元、期末未分配利润22,831.64元）；2003年8月31日至2008年4月30日，女方已分配利润1,118,616.13元。 

3、 法院审理后认为，在双方当事人婚姻关系存续期间，女方从案外人某某某公司分得的利润及其在该公司所享有的股权增值部分均为双方的共同财产，应予分割。

二、离婚时，夫妻共有股权如何进行分割？

钟涛律师认为在对夫妻共同财产中股权的认定和处理上既要考虑公司法的相关规定，又要考虑婚姻法的基本原则。分割夫妻共有的股权时，在充分考虑法人的财产权、经营权以及其他股东的合法权益的前提下，根据法律规定，从企业的长远发展、经济增长出发，实事求是，科学合理，多种形式地处理共同财产分割问题。

目前审判实践中有三种方式较为公平、合理：（1）对夫妻双方均有经营能力，不因离婚而影响共同经营的，可保持企业整体不变，根据婚姻法关于财产分割的基本原则，直接分割股权，双方各持一定份额的股权，共同经营，按比例分配盈余。（2）对夫妻公司中一方仅是挂名不参与经营也无经营能力，双方离婚后无法共同经营，可将公司股权绝大部分（约占95％以上）归有经营能力的一方所有，另一方挂5%以下股权，分得绝大部分股权的一方可给对方适当补偿（可按其应分得的股权份额）。如补偿数额较大，为保护企业正常运转，应采取较长时间的分期支付方式。（3）对公司账目齐全，公司、企业经营状况不好，双方同意清算解散公司的，可在清算后分配公司剩余财产。采取这科“方式应注意清算解散公司必须是双方同意的，如果一方不同意则不宜采用。

   【法律依据】
    1．《中华人民共和国公司法》
    第七十二条　有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
    股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
    经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
    公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
    第七十三条　人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。
    第七十四条　依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。
    2.《中华人民共和国合伙企业法》
    第二十二条　除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。
    合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。
    第二十三条　合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。
    第二十四条　合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照本法和修改后的合伙协议享有权利，履行义务。
    3.最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（一）》
    第十七条　婚姻法第十七条关于“夫或妻对夫妻共同所有的财产，有平等的处理权”的规定，应当理解为：
   （一）夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的。因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定。
   （二）夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。
    4．最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》
    第十五条　夫妻双方分割共同财产中的股票、债券、投资基金份额等有价证券以及未上市股份有限公司股份时，协商不成或者按市价分配有困难的，人民法院可以根据数量按比例分配。
    第十六条　人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：
   （一）夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；
   （二）夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。
    用于证明前款规定的过半数股东同意的证据，可以是股东会决议，也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。
    第十七条　人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在合伙企业中的出资，另一方不是该企业合伙人的，当夫妻双方协商一致，将其合伙企业中的财产份额全部或者部分转让给对方时，按以下情形分别处理：
   （一）其他合伙人一致同意的，该配偶依法取得合伙人地位；
   （二）其他合伙人不同意转让，在同等条件下行使优先受让权的，可以对转让所得的财产进行分割；
   （三）其他合伙人不同意转让，也不行使优先受让权，但同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，可以对退还的财产进行分割；
   （四）其他合伙人既不同意转让，也不行使优先受让权，又不同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，视为全体合伙人同意转让，该配偶依法取得合伙人地位。
    第十八条　夫妻以一方名义投资设立独资企业的，人民法院分割夫妻在该独资企业中的共同财产时，应当按照以下情形分别处理：
   （一）一方主张经营该企业的，对企业资产进行评估后，由取得企业一方给予另一方相应的补偿；
   （二）双方均主张经营该企业的，在双方竞价基础上，由取得企业的一方给予另一方相应的补偿；
   （三）双方均不愿意经营该企业的，按照《中华人民共和国个人独资企业法》等有关规定办理。

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