我和老公是形婚，他是 gay，我是拉拉，同性出轨算过错吗？？？

十年形婚，本是各守边界的“君子之约”，一张同性同居的照片，却让自己成了对方口中“婚内出轨”的过错方，还要被要求少分财产？拿着法院传票的林女士（化名）找到我时，满是错愕和委屈，这样的遭遇，可不是形婚群体里的个例，更是戳中了所有形式婚姻背后最致命的法律漏洞——那些没落在纸上的口头约定，在利益面前，真的不堪一击。

【同性取向，为了应该催婚压力，选择了形婚】

林女士的故事，其实就是很多形婚家庭的真实写照。她是拉拉，丈夫是gay，十年前走到一起结为夫妻，初衷再简单不过：给双方父母一个交代，共同生个孩子，往后各过各的日子。这十年里，两人也确实守着当初的默契，工资各存各的，房子车子都是自己置办，孩子则一起抚养照料，逢年过节一起走亲访友，平日里各自陪伴自己的伴侣，相安无事了整整十年。

可谁也没想到，丈夫突然提出离婚，还早有准备地拿出了林女士和女友的同居照片、日常聊天记录，一口咬定她这是“婚内出轨”，属于婚姻过错方，要求法院判她少分财产。“我们当初明明说好互不干涉私生活的，他怎么能说翻脸就翻脸？”林女士红着眼睛问我的这句话，也是我接待过的众多形婚纠纷当事人，最常说的一句话。太相信彼此的口头约定，觉得“都是自己人，不会闹僵”，可真到了争财产、谈抚养权的时刻，这份默契，在法律面前连一点支撑力都没有。

1、领了结婚证就属于法定婚姻，按照民法典来处理。

很多人跟林女士一样，都有个误区：形婚只是走个形式，领的结婚证不过是张“挡箭牌”，真要离婚，法律不会按真夫妻的规矩来。但事实恰恰相反，我国法律只认登记婚姻，从来没有“形式婚姻”这个说法，不管你们结婚的初衷是什么，只要去民政局办了结婚登记，就是受法律保护的合法夫妻。这就意味着，离婚时的财产分割、子女抚养，全都要严格遵循《民法典》婚姻家庭编的规定，和普通夫妻的离婚案件，处理标准没有任何区别。

江苏省无锡市滨湖区法院就曾判过类似的案子，判决里明确写着：“同性恋者性取向特殊，但合法登记的婚姻关系受法律保护，离婚处理不应有差异。”说白了，形婚从来都不是法律的真空地带，反而因为缺乏真实的情感基础，全靠口头默契维系，比普通婚姻更容易滋生财产纠纷，林女士如今的被动，根源就在这里。

2、同性伴侣交往，算不算民法典里的出轨过错？

那最核心的问题来了，像林女士这样，形婚期间和同性伴侣正常往来，到底算不算《民法典》里的婚姻过错？答案其实很清晰，只是很多人被“出轨”两个字绕住了思路。

首先，肯定不构成“与他人同居”的法定过错。

我国目前并未认可同性婚姻，《民法典》第1091条规定的“与他人同居”，有明确的指向性，特指异性之间持续、稳定的共同生活状态，同性同居根本不在这个范畴里，这一点在司法实践中是有统一裁判尺度的。

那会不会被认定为“其他重大过错”？这就得看证据了。

《民法典》里加了这个兜底条款，本意是弥补法定过错的疏漏，但司法实践中，对这个条款的适用特别严格，必须达到“严重违背夫妻忠诚义务、损害家庭利益”的程度才行。如果林女士能拿出聊天记录、录音、证人证言这些证据，证明当初和丈夫明确约定了“互不干涉私生活”，那她和女友的往来，就是双方事先认可的状态，根本谈不上违背忠诚义务，自然也很难被认定为过错。

当然，也有个存在争议的观点，如果一方是以“夫妻名义”和同性伴侣共同生活，那就可能触犯《刑法》第258条的重婚罪，一旦构成重婚，就会被直接认定为重大过错，实打实影响财产分割，但林女士的情况，显然没到这一步。

3、搞清楚了过错认定的问题，大家肯定也关心：林女士的财产，真的会因为这次的“同性往来”被少分吗？

其实答案就藏在两个字里——协议，和所谓的“出轨”半毛钱关系都没有。

如果林女士当初和丈夫签了正规的《婚前财产协议》，明确约定了经济独立、财产归各自所有，那就算丈夫咬着“过错”不放，也动不了她的个人财产，毕竟协议里的财产约定合法有效，不会被过错认定所影响。可如果没签这份协议，事情就会复杂一点，林女士说房子车子是自己买的、工资各存各的，法院就会要求她拿出购房合同、转账记录、工资流水等证据，证明这些财产属于个人；拿不出有效证据的话，婚姻存续期间的工资、奖金、投资收益等，原则上都会被认定为夫妻共同财产，法院会按“照顾子女、女方和无过错方权益”的原则均分，但单靠“同性往来”这一点，根本达不到少分财产的法定条件。

其实真正会导致财产少分甚至不分的过错，和大家想的完全不一样，既不是同性往来，也不是所谓的“感情不忠”，而是隐藏、转移、变卖夫妻共同财产，或者伪造债务企图侵占另一方财产，这才是《民法典》明确规定的可以少分或不分财产的情形，这一点，不管是形婚还是普通婚姻，都是一样的裁判标准。

林女士的经历，给所有有形婚想法或者已经步入形婚的朋友，敲了一记狠狠的警钟：形婚的法律风险，从你放弃签书面协议，选择相信口头约定的那一刻，就已经埋下了。结合我处理过的多起形婚纠纷，还有林女士这个案例的教训，有几个建议，真心希望大家能听进去，这可比轻飘飘的口头约定实在多了。

婚前签一份《财产协议》，明确“分别财产制”，这绝对是形婚的“保命条款”，林女士要是当初签了，也不会落到如今被动的地步。协议里一定要写清楚，婚姻存续期间，双方的工资、奖金、投资收益等各项收入，一律归各自所有，彼此互不干涉；像房子、车子、商铺这些大额财产，必须标注清楚出资方、产权归属，最好把转账记录、购房合同等凭证作为协议附件，避免婚后被认定为共同财产；哪怕是关于孩子抚养、生育相关的约定，哪怕部分条款可能会被认定为无效，也建议写进协议里，这些内容能成为证明“形婚目的”的辅助证据，日后要是被对方指控“违背忠诚义务”，能帮你有力反驳。要知道，口头约定只是一时的情感承诺，转头就能不认，而书面协议，才是实打实的法律护身符。

再者，一定要留好能证明“形婚约定”的所有证据，这是你日后反驳过错指控的最强武器，林女士现在最该做的，就是赶紧收集这类证据。比如双方当初聊形婚、约定互不干涉私生活的聊天记录、语音或视频录音，哪怕是好几年前的都管用；还有能证明经济独立的各类凭证，各自的工资流水、消费记录、财产的产权登记证，这些都要保存完好；另外，找知道两人形婚事实的共同朋友、家人，让他们出具书面陈述，证人证言在法庭上，也能起到关键作用。

最后，如果遇到对方拿曝光性取向、争夺孩子抚养权来威胁你，逼迫你在财产分割上妥协，千万别慌，也别轻易低头，林女士一开始就差点栽在这上面。

首先要明确，同性恋取向根本不算“不适格监护人”，法院判决抚养权的核心标准，从来都是“谁更有利于孩子的健康成长”，林女士一直悉心照顾孩子，这就是她的核心优势，和她的性取向没有任何关系。

其次，对方如果擅自曝光你的隐私，这已经涉嫌侵权了，你完全可以追究其民事责任，要求对方赔礼道歉、赔偿精神损失。这种时候，最该做的是及时委托专业的婚姻律师介入，通过法律程序固定证据、维护权益，别自己硬扛，掉进对方设下的“被动少分财产”的陷阱里。妥协换不来长久的安稳，法律才是最硬的靠山。

说实话，作为处理过不少形婚‘同婚纠纷的律师，我特别理解同性群体选择形婚的无奈，迫于社会压力、家人催婚，不得不找一个契合的人，搭起一座婚姻的“避风港”。但大家一定要清楚，形婚的本质，还是一场受法律约束的婚姻，不是毫无底线的“搭伙演戏”，这份法律约束力，不会因为你们的“形式”而消失。

别轻易轻信口头约定，人性在利益面前，真的可能会变卦，那些没落在纸上的默契，终究抵不过一纸正规的协议；也别觉得形婚就可以无视婚姻的基本义务，不管是重婚，还是虐待、遗弃家庭成员，这些行为不仅会让你在财产分割、抚养权争夺中处于绝对劣势，还可能触犯刑法，承担刑事责任。如果已经像林女士这样，陷入了形婚相关的法律纠纷，别犹豫，早点找专业律师咨询，别因为自己“不懂法”，白白丧失了属于自己的合法权益。

而且说实在，形婚的生活也不是想象的那么美好，人心都会变的，能演一辈子吗？既然走到形婚的，下一步往往就是要孩子，要了孩子就什么都掰扯不清了。到底是一块住还是分开？孩子有事了听谁的？养孩子的钱怎么出？这些都是必须提前说的才行，至于怀孕，有的是自己在家做的人授，只要男女双方身体没问题，成功率也很高。

婚姻的本质是责任，形式婚姻更是如此，它比普通婚姻更需要“规则先行”。不管是同性群体，还是普通夫妻，婚前把财产归属说清楚，婚后保留好关键证据，把丑话说在前面，把规则落在纸上，才是避免离婚纠纷的最好方式。

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